[ ص: 305 ] ولا يجبر على إعطاء كفيل بالمال ، 47 - ويستثنى من طلب كفيل بنفسه

[ ص: 305 ]

التالي السابق

عرض الحاشية

[ ص: 305 ] قَوْلُهُ : وَلَا يُجْبَرُ عَلَى إعْطَاءِ الْكَفِيلِ بِالْمَالِ .

فِي التَّتَارْخَانِيَّة : فَإِنْ كَانَ الْمُدَّعَى بِهِ دَيْنًا فَقَالَ الْمُدَّعَى عَلَيْهِ : إنِّي أُعْطِيكَ كَفِيلًا بِنَفْسِي وَلَا أُعْطِيك كَفِيلًا بِالْمَالِ فَلَهُ أَنْ يَقْبَلَ مِنْهُ ، وَإِنْ قَالَ : أَنَا أُعْطِيك كَفِيلًا بِالْمَالِ وَلَا أُعْطِيك كَفِيلًا بِنَفْسِي فَلَهُ أَنْ لَا يَقْبَلَ .

( 47 ) قَوْلُهُ : وَيُسْتَثْنَى مِنْ طَلَبِ كَفِيلٍ بِنَفْسِهِ إلَخْ .

أَقُولُ : يُزَادُ عَلَى مَا ذَكَرَهُ مَا لَوْ تَقَدَّمَ رَجُلٌ إلَى الْقَاضِي فَادَّعَى وَصِيَّةً مِنْ رَجُلٍ وَأَحْضَرَ مَعَهُ رَجُلًا ادَّعَى عَلَيْهِ مَالًا لِلْمَيِّتِ ، وَلَمْ تَثْبُتْ وَصِيَّةُ الْوَصِيِّ عِنْدَ الْقَاضِي . فَقَالَ الْوَصِيُّ لِلْقَاضِي : خُذْ لِي مِنْ هَذَا الرَّجُلِ كَفِيلًا حَتَّى أُثْبِتَ وَصِيَّتِي ، وَأُثْبِتَ الْحَقَّ عَلَيْهِ لِلْمَيِّتِ ، فَإِنَّ الْقَاضِيَ لَا يَأْخُذُ مِنْهُ كَفِيلًا لِأَنَّ التَّكْفِيلَ إنَّمَا يَكُونُ لِلْخَصِمِ ، وَهُوَ بَعْدُ لَمْ يَنْتَصِبْ خَصْمًا ; لِأَنَّهُ لَمْ يَنْتَصِبْ خَصْمًا إلَّا إذَا انْتَصَبَ وَصِيًّا وَلَمْ يَنْتَصِبْ ، وَكَذَلِكَ الْوَكَالَةُ عَلَى هَذَا الْقِيَاسِ كَذَا فِي شَرْحِ أَدَبِ الْقَاضِي لِلْحُسَامِ الشَّهِيدِ

[ ص: 305 ] قوله : ولا يجبر على إعطاء الكفيل بالمال .

في التتارخانية : فإن كان المدعى به دينا فقال المدعى عليه : إني أعطيك كفيلا بنفسي ولا أعطيك كفيلا بالمال فله أن يقبل منه ، وإن قال : أنا أعطيك كفيلا بالمال ولا أعطيك كفيلا بنفسي فله أن لا يقبل .

( 47 ) قوله : ويستثنى من طلب كفيل بنفسه إلخ .

أقول : يزاد على ما ذكره ما لو تقدم رجل إلى القاضي فادعى وصية من رجل وأحضر معه رجلا ادعى عليه مالا للميت ، ولم تثبت وصية الوصي عند القاضي . فقال الوصي للقاضي : خذ لي من هذا الرجل كفيلا حتى أثبت وصيتي ، وأثبت الحق عليه للميت ، فإن القاضي لا يأخذ منه كفيلا لأن التكفيل إنما يكون للخصم ، وهو بعد لم ينتصب خصما ; لأنه لم ينتصب خصما إلا إذا انتصب وصيا ولم ينتصب ، وكذلك الوكالة على هذا القياس كذا في شرح أدب القاضي للحسام الشهيد