باب الطلاق قبل النكاح.
قال الله سبحانه وتعالى: ( يا أيها الذين آمنوا إذا [ ص: 198 ] نكحتم المؤمنات ثم طلقتموهن من قبل أن تمسوهن ) .
قال ابن عباس : " جعل الله الطلاق بعد النكاح" ، وقرأ هذه الآية .
2350 - أخبرنا الإمام أبو علي الحسين بن محمد القاضي، نا أبو الطيب سهل بن محمد بن سليمان، نا نا أبو العباس محمد بن يعقوب الأصم، نا الربيع بن سليمان، حدثني أيوب بن سويد، عن سفيان وهو الثوري، جويبر، عن الضحاك، عن النزال بن سبرة، علي، عن النبي صلى الله عليه وسلم، قال: "لا طلاق قبل نكاح، ولا عتاق إلا بعد ملك، ولا وصال في صيام، ولا يتم بعد احتلام، ولا رضاع بعد فطام، ولا صمت يوم إلى الليل". عن
جويبر بن سعيد البلخي ضعفه يحيى بن سعيد القطان ، [ ص: 199 ] . ويحيى بن معين .
وروى عن عمرو بن شعيب ، أبيه ، عن جده ، قال : قال رسول الله صلى الله عليه وسلم : " لا نذر لابن آدم فيما لا يملك ، ولا عتق فيما لا يملك ، ولا طلاق فيما لا يملك" .
قال حديث أبو عيسى : أحسن شيء روي في هذا الباب . عبد الله بن عمرو
قال الإمام : اتفق أهل العلم على أنه لو نجز طلاق امرأة قبل النكاح ، أو عتق عبد قبل الملك أنه لغو ، وكذلك لو علق الطلاق ، أو العتق قبل الملك بصفة من غير إضافة إلى الملك ، فهو لغو حتى لو وجدت الصفة بعد الملك لا يقع ، وإنما اختلف أهل العلم في تعليق الطلاق بالنكاح ، بأن قال لامرأة أجنبية : إذا نكحتك ، فأنت طالق ، أو قال لعبد : إذا ملكتك ، فأنت حر .
فذهب أكثرهم إلى أنه لغو ، ولا يقع بعد حصول الملك ، روي ذلك عن علي ، وابن عباس ، وجابر بن عبد الله ، ومعاذ بن جبل ، وهو قول وعائشة ، سعيد بن المسيب ، وعروة بن الزبير ، وأبي بكر بن عبد الرحمن ، وعبيد الله بن عبد الله بن عتبة ، وأبان بن عثمان ، وعلي بن حسين ، وشريح ، وسعيد بن جبير ، والقاسم ، وطاوس ، والحسن ، وعكرمة ، وعطاء ، وعامر بن سعد ، وجابر بن زيد ، ونافع بن جبير ، ومحمد بن كعب ، وسليمان بن يسار ، ومجاهد ، والشعبي ، وقتادة ، وإليه ذهب الشافعي .
وروي عن عمر ، وابن مسعود ، أنهم قالوا : يقع به الطلاق إذا نكح ، وبه قال وابن عمر ، إبراهيم النخعي ، وإليه ذهب والزهري ، أصحاب الرأي ، ويروى هذا أيضا عن سالم بن عبد الله ، والقاسم بن محمد ، [ ص: 200 ] وقال وسليمان بن يسار ، ربيعة ، ومالك ، والأوزاعي ، والثوري ، إن سمى امرأة بعينها ، أو وقت وقتا ، أو قال : إن تزوجت من بلد كذا ، أو من قبيلة كذا ، فإذا نكح يقع ، وإن عم فلا يقع ، ويروى مثل هذا عن وابن أبي ليلى ، أيضا ، ابن مسعود وإبراهيم النخعي .
وقال أحمد ، إن كان نكح لم يؤمر بالفراق ، وإن لم ينكح ، فلا يفعل ، وروي مثله ، عن وأبو عبيد : ابن المبارك ، وإسحاق .
وذكر عن أنه سئل عن رجل حلف بالطلاق لا يتزوج ، ثم بدا له أن يتزوج ، هل له رخصة بأن يأخذ بقول الفقهاء الذين رخصوا في هذا ؟ ، فقال : إن كان يرى هذا القول حقا من قبل أن يبتلى بهذه المسألة فله أن يأخذ بقولهم ، وإلا فلا أرى له ذلك ، ولو عبد الله بن المبارك يقع الطلاق على أحد قولي علق رجل طلاق زوجته بصفة ، فقبل وجود تلك الصفة أبانها بأقل من ثلاث طلقات ، ثم نكحها ، ثم وجدت الصفة ، وبه قال الشافعي ، أبو حنيفة .
والقول الثاني وهو اختيار المزني : لا يقع .
ولو أبانها بثلاث طلقات ، ثم نكحها بعد زوج آخر ، فوجدت الصفة ، لا تطلق ، وكذلك لو علق عتق عبده بصفة ، فزال ملكه عنه ، ثم ملكه ، ثم وجدت الصفة ، هل يعتق ؟ على قولين .
وقوله : " لا يتم بعد احتلام" .
اليتيم : اسم الصغير لا أب له ، له سهم من الخمس ، فإذا بلغ زال عنه اسم اليتيم ، فلا يستحق ما يستحق بمعنى اليتم ، والمراد من الاحتلام البلوغ .
وقوله : " ولا رضاع بعد فطام" : المراد منه بعد انقضاء الحولين ، لأنه أوان الفطام في الغالب . [ ص: 201 ] .
وقوله : " لا صمت يوم إلى الليل" .
معناه : رد عادة الجاهلية ، فإنه كان من نسك أهل الجاهلية الصمات حين يعتكف الواحد منهم اليوم والليلة صامتا لا ينطق ، فنهوا عن ذلك ، وأمروا بالذكر والنطق بالخير .
قال من تكلم واتقى الله ، خير ممن صمت واتقى الله . طاوس :
ولو قال لامرأة : إن نكحتك ، فأنت علي كظهر أمي ، فنكحها لم يكن مظاهرا ، وذهب جماعة إلى أنه إن نكحها ، كان مظاهرا ، لا يجوز أن يمسكها ما لم يكفر ، روي ذلك عن ومثل هذا عن عمر بن الخطاب ، القاسم بن محمد ، أيضا رواية . وسليمان بن يسار