[ ص: 446 - 447 ] ( وإذا قال لعبده أنت مثل الحر لم يعتق ) لأن المثل يستعمل للمشاركة في بعض المعاني عرفا فوقع الشك في الحرية ( ولو قال : ما أنت إلا حر عتق ) لأن الاستثناء من النفي إثبات على وجه التأكيد كما في كلمة الشهادة ( ولو قال رأسك رأس حر لا يعتق ) لأنه تشبيه بحذف حرفه ( ولو قال رأسك رأس حر عتق ) لأنه إثبات الحرية فيه إذ الرأس يعبر به عن جميع البدن .

التالي السابق

عرض الحاشية

( قَوْلُهُ وَلَوْ قَالَ مَا أَنْتَ إلَّا حُرٌّ عَتَقَ ) لِأَنَّ الِاسْتِثْنَاءَ مِنْ النَّفْيِ إثْبَاتٌ عَلَى وَجْهِ التَّأْكِيدِ ، هَذَا هُوَ الْحَقُّ الْمَفْهُومُ مِنْ تَرْكِيبِ الِاسْتِثْنَاءِ لُغَةً وَهُوَ خِلَافُ قَوْلِ الْمَشَايِخِ فِي الْأُصُولِ ، وَقَدْ بَيَّنَّاهُ فِي الْأُصُولِ وَأَنَّهُ لَا يُنَافِي قَوْلَهُمْ الِاسْتِثْنَاءُ تَكَلُّمٌ بِالْبَاقِي بَعْدَ الثُّنْيَا ، وَأَمَّا كَوْنُهُ إثْبَاتًا مُؤَكَّدًا فَلِوُرُودِهِ بَعْدَ النَّفْيِ بِخِلَافِ الْإِثْبَاتِ الْمُجَرَّدِ .

( قَوْلُهُ وَلَوْ قَالَ رَأْسُك رَأْسُ حُرٍّ لَا يُعْتَقُ لِأَنَّهُ تَشْبِيهٌ بِحَذْفِ حَرْفِهِ ، وَلَوْ قَالَ رَأْسُ حُرٍّ عَتَقَ لِأَنَّهُ إثْبَاتُ الْحُرِّيَّةِ فِيهِ إذْ الرَّأْسُ يُعَبَّرُ بِهِ عَنْ جَمِيعِهِ ) وَهَذَا يَقْتَضِي أَنَّهُ لَا يَنْوِي كَمَا لَوْ قَالَ رَأْسُك حُرٌّ فَإِنَّهُ لَا يَحْتَاجُ إلَى النِّيَّةِ ، لَكِنَّ الْمَسْأَلَةَ مَنْقُولَةٌ فِي نَوَادِرِ ابْنِ سِمَاعَةَ لَوْ قَالَ رَأْسُك حُرٌّ عَتَقَ إذَا نَوَاهُ . وَفِي نَوَادِرِ هِشَامٍ قَالَ أَبُو يُوسُفَ : لَوْ خَاطَ مَمْلُوكُهُ ثَوْبًا فَقَالَ هَذِهِ خِيَاطَةُ حُرٍّ لَا يُعْتَقُ . وَفِي الْهَارُونِيِّ : لَوْ رَآهَا تَمْشِي فَقَالَ هَذِهِ مِشْيَةُ حُرٍّ أَوْ تَتَكَلَّمُ فَقَالَ هَذَا كَلَامُ حُرٍّ لَمْ تُعْتَقْ ، إلَّا أَنْ يَقُولَ أَرَدْت الْعِتْقَ وَهَذَا قَوْلُ أَبِي يُوسُفَ . وَقَالَ الْحَسَنُ بْنُ زِيَادٍ مِنْ قَوْلِ نَفْسِهِ : يُعْتَقُ فِي الْقَضَاءِ وَيَدِينُ فِيمَا بَيْنَهُ وَبَيْنَ اللَّهِ تَعَالَى . وَفِي نَوَادِرِ ابْنِ سِمَاعَةَ عَنْ مُحَمَّدٍ قَالَ : حَسَبُك حُرٌّ أَوْ أَصْلُك حُرٌّ وَعَلِمَ أَنَّهُ مِنْ سَبْيٍ لَا يُعْتَقُ لِأَنَّهُ صَادِقٌ ، وَكَذَا لَوْ قَالَ : أَبَوَاك حُرَّانِ . وَفِي نَوَادِرِ الْمُعَلَّى قَالَ أَبُو يُوسُفَ لَوْ قَالَ فَرْجُك حُرٌّ مِنْ الْجِمَاعِ فَهِيَ حُرَّةٌ فِي الْقَضَاءِ ، وَيَسَعُهُ فِيمَا بَيْنَهُ وَبَيْنَ اللَّهِ تَعَالَى وَلَا تُعْتَقُ . وَفِي نَوَادِرِ ابْنِ سِمَاعَةَ عَنْ مُحَمَّدٍ لَوْ قَالَ : اسْتُك حُرٌّ كَانَ حُرًّا ، وَكَذَا ذَكَرُك حُرٌّ وَتَقَدَّمَ .

( قوله ولو قال ما أنت إلا حر عتق ) لأن الاستثناء من النفي إثبات على وجه التأكيد ، هذا هو الحق المفهوم من تركيب الاستثناء لغة وهو خلاف قول المشايخ في الأصول ، وقد بيناه في الأصول وأنه لا ينافي قولهم الاستثناء تكلم بالباقي بعد الثنيا ، وأما كونه إثباتا مؤكدا فلوروده بعد النفي بخلاف الإثبات المجرد .

( قوله ولو قال رأسك رأس حر لا يعتق لأنه تشبيه بحذف حرفه ، ولو قال رأس حر عتق لأنه إثبات الحرية فيه إذ الرأس يعبر به عن جميعه ) وهذا يقتضي أنه لا ينوي كما لو قال رأسك حر فإنه لا يحتاج إلى النية ، لكن المسألة منقولة في نوادر ابن سماعة لو قال رأسك حر عتق إذا نواه . وفي نوادر هشام قال أبو يوسف : لو خاط مملوكه ثوبا فقال هذه خياطة حر لا يعتق . وفي الهاروني : لو رآها تمشي فقال هذه مشية حر أو تتكلم فقال هذا كلام حر لم تعتق ، إلا أن يقول أردت العتق وهذا قول أبي يوسف . وقال الحسن بن زياد من قول نفسه : يعتق في القضاء ويدين فيما بينه وبين الله تعالى . وفي نوادر ابن سماعة عن محمد قال : حسبك حر أو أصلك حر وعلم أنه من سبي لا يعتق لأنه صادق ، وكذا لو قال : أبواك حران . وفي نوادر المعلى قال أبو يوسف لو قال فرجك حر من الجماع فهي حرة في القضاء ، ويسعه فيما بينه وبين الله تعالى ولا تعتق . وفي نوادر ابن سماعة عن محمد لو قال : استك حر كان حرا ، وكذا ذكرك حر وتقدم .